中小企業(yè)融資的法律環(huán)境與未來趨勢

　　金融界10月17日訊2009年10月17日，“2009中國創(chuàng)業(yè)板投融資論壇”在北京喜來登酒店召開。中國證監(jiān)會主席尚福林出席。會上共同探討中國創(chuàng)業(yè)板市場發(fā)展的相關(guān)重大問題，金融界作為特約媒體將對會議進(jìn)行直播。其中國浩律師事務(wù)所合伙人中國律師協(xié)會副會長原股票發(fā)行審核委員會委員呂紅兵發(fā)表了題為中小企業(yè)融資的法律環(huán)境與未來趨勢的講話。

　　呂紅兵指出： 在這樣一個法律的環(huán)境之下，中小企業(yè)通過創(chuàng)業(yè)板或者通過中小板到資本市場融資，那么審核當(dāng)中法律上的要求，或者審核的一些標(biāo)準(zhǔn)是什么。這點(diǎn)我想也是大家非常關(guān)注的問題。 我想最值得我們研究的問題，為什么有的企業(yè)沒有過會，我們說過會的企業(yè)大概都是相同的，沒有過會的企業(yè)各有各的不幸。被否決的企業(yè)各有各的問題。那么問題在哪里？其實(shí)仔細(xì)分析，總結(jié)幾個方面的問題，就是四個能力問題，比如說企業(yè)持續(xù)性問題，企業(yè)獨(dú)立性問題。

　　當(dāng)然在企業(yè)上市當(dāng)中，從發(fā)行審核的角度，我個人覺得體現(xiàn)了這四個原則，這也是我在總結(jié)出來的，我講四個原則，第一個叫做綜合判斷，也就是說企業(yè)上市監(jiān)管部門對你是一個綜合性的判斷，反過來講你這個企業(yè)沒有通過證監(jiān)會的審核，你的問題其實(shí)也是一個綜合性的問題，很少會因?yàn)橐粋€法律或者財(cái)務(wù)的細(xì)節(jié)別否決，比較少，大部分是綜合性的問題，就是最后落腳在什么，其實(shí)最后落腳在企業(yè)的盈利性和持續(xù)性。說確切點(diǎn)是企業(yè)的持續(xù)盈利性，所以我說買股票就是買它的未來，也就是對未來的判斷不明確。當(dāng)然也有些企業(yè)是因?yàn)橐?guī)范性被否決，但是更多的是持續(xù)性的問題，所以我說是綜合性判斷。對于中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)板而言，我想更多的要體現(xiàn)這個創(chuàng)業(yè)板設(shè)立初衷就是創(chuàng)新性和成長?，F(xiàn)在創(chuàng)業(yè)板也包括很多企業(yè)，證監(jiān)會審核經(jīng)常講怎么制作的材料體現(xiàn)出它的創(chuàng)新性和成長性。

　　第二個我說是客觀的判斷。這個客觀性體現(xiàn)在什么地方？審核者按照你的申報(bào)材料做判斷，所以我們講好企業(yè)要變成好材料，如果沒有變成好材料，說明保薦人和中介機(jī)構(gòu)沒有盡到責(zé)任。所以我說非?？陀^的基礎(chǔ)就是我們的文件，我們的材料體現(xiàn)專業(yè)水平、專業(yè)機(jī)構(gòu)的。當(dāng)然還有公正判斷，一致判斷. 所以我說我們要研究這些行業(yè)，研究這些地域不同企業(yè)的特點(diǎn)，這也是我們在發(fā)覺這些企業(yè)優(yōu)勢的方面。當(dāng)然，從法律規(guī)定的角度它強(qiáng)調(diào)的是法定基本條件，比如說產(chǎn)業(yè)性的指標(biāo)，比如說財(cái)務(wù)性的、規(guī)范性的等等，財(cái)務(wù)性的當(dāng)然在座的很多是產(chǎn)業(yè)方面的專家，投資方面的專家都非常容易理解和把握。 財(cái)務(wù)性指標(biāo)我就不展開了。規(guī)范性的問題我值得最值得研究，特別是對于中小企業(yè)，中小企業(yè)有很多天生不足，或者原罪的問題。所以現(xiàn)在對中小企業(yè)的規(guī)范性問題的審核，大家注意這里沒有用合法性，規(guī)范性其實(shí)比合法性更大。現(xiàn)在對規(guī)范性的要求我是說一個全覆蓋的審核，不光審核本公司的規(guī)范性，網(wǎng)上還要審核實(shí)際控制人的規(guī)范性，網(wǎng)下要審核控股公司的規(guī)范性。另外我說是一個涉及全過程，這個企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的全過程，從誕生之日到目前運(yùn)作全過程的規(guī)范性都要審核，工商、稅務(wù)、環(huán)保、土地、勞動的等等都要出具合法性意見，所以我說規(guī)范性問題非常重要。為什么講上市條件之前先講法律環(huán)境？問題也就在這個地方。規(guī)范性問題是離不開法律規(guī)定的環(huán)境，幾乎所有領(lǐng)域都是有法可依。所以對你的規(guī)范性的要求是一個全過程。有的時候說這個企業(yè)盈利與否除了看財(cái)務(wù)指標(biāo)還要看盈利與否的經(jīng)營過程的合法性，最后還有結(jié)果性指標(biāo)，比如說對外公開發(fā)行的比例，知識產(chǎn)權(quán)出資的比例，資產(chǎn)負(fù)債率的比例等等。

　　當(dāng)然，剛才講的四個條件是法定的一些條件。在審核過程當(dāng)中，或者企業(yè)申報(bào)材料過程中，其實(shí)非常關(guān)注四個能力，一個叫做獨(dú)立的經(jīng)營能力，第二個叫持續(xù)的經(jīng)營能力，第三獨(dú)立的盈利能力，第四個叫做持續(xù)的盈利能力。獨(dú)立說的是空間的概念，你這個企業(yè)的發(fā)展，你這個企業(yè)的盈利，說到底一句話不要靠別人，不要靠大股東，關(guān)聯(lián)要少，不要受大股東的影響，不要搞同業(yè)經(jīng)營等等，所以是一個空間概念。持續(xù)是一個時間的概念，過去兩年也好、三年也罷，看的是你的過去，但是未來還有一個基本判斷，經(jīng)營說的是一個過程，經(jīng)營整個過程都要規(guī)范，而盈利說的是一個結(jié)果，最后要符合法律規(guī)定基本的指標(biāo)。所以我們說要綜合判斷，來判斷這個企業(yè)符合不符合上市的條件。