勞動(dòng)者預(yù)告解除勞動(dòng)合同的法律問(wèn)題及實(shí)例
非試用期的勞動(dòng)者提前30日通知用人單位的,就可以解除勞動(dòng)合同( )
答案:錯(cuò)。
【法條依據(jù)】
《勞動(dòng)合同法》第三十七條:勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位,可以解除勞動(dòng)合同。
【分析】
兩句話區(qū)分了兩種情況:一種是試用期,一種是不在試用期的。
兩段期間的解除,如果按照規(guī)定是有區(qū)別的。
第一、通知期限方面的區(qū)別:試用期是提前三日,非試用期是提前三十日。
第二、通知的形式有區(qū)別:試用期寫的是通知,非試用期寫的是書面形式通知。
所以非試用期的勞動(dòng)者應(yīng)該是書面通知,在題干中,寫的是通知,所以,答案是錯(cuò)。
【試用期要點(diǎn)】
從法條的規(guī)定來(lái)看,勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提出解除合同是需要提前3日。對(duì)于通知形式,并沒(méi)有要求一定要用書面形式。但在實(shí)踐中,勞動(dòng)者在試用期內(nèi)口頭提出解除通知后,單位最好要想方設(shè)法讓勞動(dòng)者以書面形式固定下來(lái)是勞動(dòng)者自己提出辭職的。比如在離職交接表單上讓勞動(dòng)者注明離職原因是勞動(dòng)者自己辭職的,甚至于讓勞動(dòng)者寫一份書面的辭工書交給單位,以證明是勞動(dòng)者自己辭職。否則一旦發(fā)生爭(zhēng)議,單位說(shuō)勞動(dòng)者自己辭職的就沒(méi)有依據(jù)了。
【非試用期】
提前30日,以書面形式通知用人單位。
但往往單位在實(shí)踐中會(huì)遇到一些情形是法律沒(méi)有規(guī)定的,比如下面的幾個(gè)特殊的情形:
【案例】
法律規(guī)定勞動(dòng)者需提前30日以書面形式通知用人單位,勞動(dòng)者也知道法律上的這個(gè)要求。勞動(dòng)者提前30日書面通知了,他寫了一個(gè)辭職信,用人單位也收到了,單位認(rèn)為你都想走了,也就不需要再留你了,不要求員工做滿30天,要求員工提前離開(kāi),甚至于今天就讓勞動(dòng)者走。收到勞動(dòng)者的書面通知,立刻結(jié)算工資辦理交接馬上走人,這樣做是否可以?算不算單位違法解除勞動(dòng)合同?
【解析】
這個(gè)問(wèn)題在實(shí)踐還是有一定爭(zhēng)議的。
【主流觀點(diǎn)】
用人單位可以這樣操作,不屬于違法解除。
法律之所以規(guī)定勞動(dòng)者要提前30日通知用人單位,是基于用人單位的利益考慮。勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同、用人單位可能要重新招人;雙方要辦理交接,這些都需要時(shí)間去做。所以法律規(guī)定勞動(dòng)者需提前30日書面通知用人單位,這是法律賦予勞動(dòng)者的一項(xiàng)義務(wù)。
既然是勞動(dòng)者的義務(wù),相當(dāng)于是用人單位的一項(xiàng)權(quán)利。義務(wù)是不可以放棄的,而權(quán)利是可以放棄的,這是最正常的理解。
因此,在這種情況下,單位可以放棄他的權(quán)利,這是目前比較主流的觀點(diǎn)。
【非主流觀點(diǎn)】
當(dāng)然有主流的觀點(diǎn)就一定有非主流的觀點(diǎn),有一小部分人認(rèn)為:這種情況下,用人單位屬于違法解除。
這種觀點(diǎn)認(rèn)為,提前30天通知解除,固然是勞動(dòng)者的法律義務(wù),但提供勞動(dòng),也是憲法和勞動(dòng)法律賦予勞動(dòng)者的基本權(quán)利,而且,勞動(dòng)者嚴(yán)格按照法律規(guī)定,提前30天通知單位了,勞動(dòng)合同將于30天期滿時(shí)解除。在30天通知期屆滿前,勞動(dòng)合同仍然有效,勞動(dòng)關(guān)系仍然存在,勞動(dòng)者要求提供勞動(dòng)并獲得報(bào)酬,有何不可呢,單位又有什么權(quán)利和依據(jù)拒絕勞動(dòng)者提供勞動(dòng)呢?
【案例】
實(shí)踐中也有一些比較特別的勞動(dòng)者,他提交辭職信上面直接就寫明最后工作日是一個(gè)月之后。如今天是9月15日,勞動(dòng)者寫上最后的工作日10月14日,如果是這樣寫的,單位今天9月15日就讓勞動(dòng)者走,行不行?
【解析】
目前比較主流的觀點(diǎn)認(rèn)為不行。因?yàn)閯趧?dòng)者寫明最后的工作日期是10月14日,也就是說(shuō)勞動(dòng)者已經(jīng)明確了9月15日—10月14日之間雙方是有勞動(dòng)關(guān)系的,這種情況下讓勞動(dòng)者馬上走人可能就涉嫌違法解除了。
【金點(diǎn)子】
在實(shí)踐中建議將此類事情轉(zhuǎn)化為勞動(dòng)者提出的雙方協(xié)商一致解除合同的情形來(lái)處理。也就是說(shuō)可以通過(guò)簽訂解除協(xié)議的形式或其他的一些書面形式。比如在單位的一些離職交接表格上體現(xiàn)出是勞動(dòng)者提出的、雙方今天就解除合同的一種意思表示出來(lái)。經(jīng)過(guò)這么一個(gè)轉(zhuǎn)化,就不會(huì)認(rèn)定為是單位違法解除了,單位今天讓勞動(dòng)者走也就沒(méi)有任何問(wèn)題了。
【注意點(diǎn)】
作為勞動(dòng)者要注意,寫辭職書時(shí)一般不要寫為辭職申請(qǐng)書。
法律規(guī)定的是通知,這里就有一個(gè)問(wèn)題:這個(gè)辭職通知需不需要單位批準(zhǔn)才有效力?
【解析】
按照勞動(dòng)合同法第37條的規(guī)定,只要?jiǎng)趧?dòng)者單方作出的辭職意思表示并通知到單位,就可以發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系解除的效力,辭職并不需要以單位的批準(zhǔn)作為生效要件。
但是,目前90%以上的單位就勞動(dòng)者的辭職,都設(shè)置了管理上的審批程序,也就是勞動(dòng)者辭職應(yīng)當(dāng)向部門主管或人力資源部提出,經(jīng)審核后完成離職程序。這種操作慣例給勞資雙方都形成了誤導(dǎo),認(rèn)為勞動(dòng)者辭職未經(jīng)過(guò)批準(zhǔn),勞動(dòng)者就不能離開(kāi)公司,即使離開(kāi)了,勞動(dòng)關(guān)系也沒(méi)有解除。
其實(shí),從法理來(lái)講,不論寫成辭職通知,還是辭職申請(qǐng),這個(gè)都不需要批準(zhǔn),只要過(guò)了30天,雙方的勞動(dòng)合同就可以解除。
【BUT】
在司法實(shí)踐中,有一些案例的裁判者就有另外想法,認(rèn)為辭職申請(qǐng)書可以理解為勞動(dòng)者提出的雙方協(xié)商一致解除;既然提出申請(qǐng),解除合同雙方需協(xié)商一致,即雙方都同意,如果單位沒(méi)有批準(zhǔn),即為單位沒(méi)有同意,雙方?jīng)]有協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同,則勞動(dòng)者就不能在30日后走。
【建議】
寫辭職書時(shí),寫成辭職通知書,盡量不要寫成辭職申請(qǐng)書,怕遇到一些和尚把經(jīng)念歪了。
【案例】
勞動(dòng)者發(fā)出通知后反悔的問(wèn)題:
正常情況下,勞動(dòng)者發(fā)出通知書滿30日可以離開(kāi)單位,解除雙方的勞動(dòng)合同。如果勞動(dòng)者發(fā)出通知后說(shuō)一個(gè)月之后解除合同,但過(guò)了十天半個(gè)月,勞動(dòng)者想了想,說(shuō)自己沖動(dòng)、考慮不周、不想走了,就想要回辭職通知書,說(shuō)不走了,這種情況下用人單位如何處理?
【主流觀點(diǎn)】
不能反悔。
主流觀點(diǎn)認(rèn)為通知是一種形成權(quán)(單方行為發(fā)生法律效力稱為形成權(quán)),按照形成權(quán)的理論,形成權(quán)行使后即發(fā)生法律效力,不允許撤銷,否則會(huì)影響民事關(guān)系的穩(wěn)定性。因此。在勞動(dòng)者已經(jīng)通知了單位的情況下,通知就有了約束力,是不能反悔的。
有的單位聽(tīng)說(shuō)員工要反悔,就馬上把通知書找出來(lái)。在通知書的后面加一句同意,意思我已經(jīng)同意你辭職了,這種情況也是很常見(jiàn)的,哈哈。
【指導(dǎo)意見(jiàn)】--該指導(dǎo)意見(jiàn)僅適用于江蘇地區(qū)。
《江蘇省勞動(dòng)仲裁疑難問(wèn)題研討會(huì)紀(jì)要》--2007年12月
十二、勞動(dòng)者按照《勞動(dòng)法》第31條規(guī)定通知用人單位解除勞動(dòng)合同后又反悔,是否有權(quán)撤回已遞交的通知?
勞動(dòng)者依據(jù)《勞動(dòng)法》第三十一條規(guī)定書面通知用人單位解除勞動(dòng)合同,三十日期限未屆滿前,勞動(dòng)者辭職行為沒(méi)有產(chǎn)生預(yù)期的法律后果,故勞動(dòng)者可以撤銷辭職行為,撤回解除勞動(dòng)合同通知。但用人單位如在三十日內(nèi)已與勞動(dòng)者辦理了工作交接手續(xù)或已對(duì)工作重新作出了安排,及其他難以撤銷的準(zhǔn)備工作,免除了勞動(dòng)者工作滿三十日的義務(wù)的,應(yīng)視為用人單位同意勞動(dòng)者辭職,雙方就解除勞動(dòng)合同已協(xié)商達(dá)成一致,應(yīng)適用《勞動(dòng)法》第二十四條規(guī)定,勞動(dòng)者無(wú)權(quán)撤銷辭職行為。
【案例】
關(guān)于反悔的話題,實(shí)踐中還有一種情形。即勞動(dòng)者提出通知時(shí)沒(méi)有覺(jué)得自己有什么問(wèn)題,但過(guò)了一二個(gè)星期之后勞動(dòng)者發(fā)現(xiàn)懷孕了;此時(shí)勞動(dòng)者覺(jué)得這種情況下離職的話不好找工作,就不想走了,這種情況下勞動(dòng)者要反悔的話,怎么辦?能不能反悔?
【解析】
一樣不能反悔。
勞動(dòng)者提出辭職時(shí)不是基于不懷孕才提出辭職的,就是說(shuō)辭職與懷孕或不懷孕沒(méi)有任何關(guān)聯(lián),沒(méi)有法律規(guī)定懷孕的辭職是無(wú)效的,這種情況下應(yīng)該支持單位。
【BUT】
實(shí)踐中也有一些裁判案例,對(duì)于這種情況支持勞動(dòng)者。這個(gè)是從女職工的保護(hù)角度出發(fā),也就是實(shí)踐中對(duì)于一些特殊的事情可能會(huì)有一些特殊的處理結(jié)果。這種情況下的處理不一定有比較嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆梢罁?jù),更多體現(xiàn)了一種裁判者的價(jià)值取向。裁判者可能覺(jué)得這樣處理可以更好地促進(jìn)和形成和諧的勞動(dòng)用工關(guān)系,因而支持勞動(dòng)者。
【新的問(wèn)題】
隨著電子化的發(fā)達(dá),勞動(dòng)者通過(guò)OA、電子郵件、微信或QQ等電子方式辭職的現(xiàn)象越來(lái)越多,那么,OA、電子郵件、微信或QQ的辭職有效嗎?
【解析】
從法律來(lái)說(shuō),OA、電子郵件、微信或QQ,這些都是電子數(shù)據(jù),是符合法律規(guī)定的書面形式的要求的,但是,采用這樣的形式提出辭職,在證據(jù)上會(huì)有一定的風(fēng)險(xiǎn),因?yàn)椋娮訑?shù)據(jù)的真實(shí)性,實(shí)踐中要采信,需要作出大量的基礎(chǔ)工作,所以,還是建議采用紙質(zhì)文件會(huì)更好一些。
新聞來(lái)源:三茅網(wǎng)